La importancia del seguro D&O para directivos y consejeros

En el entorno corporativo actual, la responsabilidad de los directivos y consejeros ha crecido exponencialmente, enfrentándose a una multitud de riesgos que pueden impactar tanto en sus decisiones como en su patrimonio personal. Es aquí donde el seguro de D&O (Directors & Officers) se convierte en una herramienta esencial para proteger tanto a los individuos que ejercen estas funciones como a la propia organización. 

Para facilitar a los administradores de empresas una comprensión clara de las responsabilidades que pueden ser reclamadas en el ejercicio de sus funciones, el Centro de Gobierno Corporativo de Esade, junto a Marsh y Mercer, ha elaborado una guía práctica para consejeros sobre seguros de D&O. Además de analizar el entorno de riesgo al que están expuestos directivos y consejeros, el documento presenta las principales opciones de cobertura a su alcance. 

¿Qué es el seguro D&O?

El seguro de D&O es una póliza de responsabilidad civil que brinda cobertura a los directivos y consejeros ante posibles reclamaciones legales derivadas de sus decisiones o acciones en el desempeño de sus funciones. Esta póliza no solo protege el patrimonio personal de los asegurados, sino que también ampara a la empresa ante reclamaciones vinculadas a la actuación de sus consejeros y directivos. 

Los eventos que pueden activar la cobertura de este seguro son variados y pueden incluir desde acusaciones de negligencia en la gestión hasta problemas derivados del incumplimiento normativo, discriminación o violaciones de privacidad. Uno de los aspectos más críticos del seguro D&O es su cláusula de retroactividad, que asegura a los directivos y consejeros incluso después de haber dejado la organización o el consejo. Las decisiones tomadas durante el periodo en que ocuparon sus cargos pueden resultar en litigios años después. 

¿Por qué es necesario un seguro D&O?

En un mundo donde las demandas contra ejecutivos y consejeros están en aumento, principalmente por la creciente regulación y el escrutinio público, el seguro de D&O proporciona una capa de protección esencial. Los directivos pueden enfrentarse a una variedad de litigios, desde demandas de accionistas hasta sanciones regulatorias.  

El entorno digital ha acentuado esta tendencia, introduciendo riesgos adicionales como los de ciberseguridad y privacidad de datos, áreas que pueden desencadenar investigaciones y multas significativas. La protección que ofrece el seguro D&O se extiende para cubrir los costes de defensa, los honorarios legales y, en algunos casos, incluso las multas y sanciones, siempre que la ley lo permita. 

Factores de riesgo y tendencias en las reclamaciones

Las principales tendencias en las reclamaciones de seguros D&O reflejan el cambio hacia un mayor escrutinio sobre temas de ESG (ambiental, social y gobernanza), ciberseguridad y sostenibilidad. En particular, el incumplimiento de las expectativas de los stakeholders respecto a la sostenibilidad y la ética empresarial puede llevar a los directivos a enfrentar acusaciones de greenwashing o fraude. Estos riesgos están cada vez más presentes en la agenda de los inversionistas institucionales, quienes exigen una clara rendición de cuentas sobre cómo se gestionan estos temas. 

Otro ámbito de creciente importancia es la ciberseguridad. La incapacidad para proteger los datos corporativos y personales no solo daña la reputación corporativa, sino que también puede dar lugar a costosas sanciones y a demandas por parte de los afectados. En este sentido, el Código de Buen Gobierno de la Ciberseguridad recientemente publicado por la CNMV enfatiza los principios que han de regir la estrategia y organización de la ciberseguridad, así como de su gestión diaria y la supervisión a la que debe estar sujeta. 

Funcionamiento y coberturas del seguro D&O

La guía publicada por el Centro de Gobierno Corporativo de Esade profundiza en los factores a tener en cuenta a la hora de contratar un seguro de D&O. A modo de resumen, existen tres tipos de cobertura conocidos como Side A, Side B y Side C: 

1. Cobertura Side A: Esta cobertura protege directamente el patrimonio personal de los consejeros y directivos. Se activa cuando la empresa no puede o no está dispuesta a indemnizarlos. Por ejemplo, si un directivo es demandado por un error en una decisión de inversión y la empresa no puede cubrir sus gastos legales, esta cobertura se encarga de proteger sus activos personales. 
2. Cobertura Side B: Esta modalidad reembolsa a la empresa cuando ha indemnizado a sus consejeros y directivos en virtud de obligaciones de indemnidad. Es decir, si la empresa paga los costos de defensa de un directivo, la cobertura Side B le reembolsa esos gastos a la organización. 
3. Cobertura Side C: Esta cobertura protege a la propia empresa ante reclamaciones de valores mobiliarios, como las que pueden surgir por fluctuaciones en el valor de las acciones. Este tipo de cobertura es esencial para las empresas cotizadas, que están expuestas a demandas colectivas de accionistas. 

Adicionalmente, la guía ofrece una lista de aspectos a los que los miembros de un consejo de administración deberían prestar especial atención a la hora de contratar un seguro D&O: 

1. Revisar cualquier indemnidad otorgada por la sociedad (ej.: acuerdos de indemnidad) y su interacción con la póliza D&O. 
2. Hacer una comparativa del límite de indemnización contratado para tener una protección adecuada. 
3. Verificar la cobertura aplicable en casos de insolvencia o concurso de acreedores. 
4. Valorar la contratación de una cobertura específica de Side A, reservando un límite de indemnización exclusivamente para personas físicas. 
5. Revisar la cobertura para investigaciones formales contra los consejeros y directivos. 
6. Estudiar la necesidad de implementar un programa multinacional con la emisión de pólizas locales para cumplir con la legislación de distintas jurisdicciones. 
7. Revisar las exclusiones y su alcance. 
8. Cobertura para la constitución de fianzas civiles y fianzas penales. 
9. Elección de aseguradoras en base a su propuesta técnica, experiencia, solvencia y gestión de siniestros. 
10. Asegurar la cobertura de D&O en caso de eventos cibernéticos. 

En un entorno de crecientes riesgos y desafíos, contar con una póliza de D&O adecuada es fundamental para gestionar los riesgos inherentes a la alta dirección y permitir que los líderes se concentren en tomar decisiones estratégicas sin temor a imprevistos legales que pueden surgir en cualquier momento, incluso años después de su salida de la organización.